創始人“過勞死”導致1.5億索賠 業績對賭背後的無奈與心酸
近年來，為何會出現創始人?過勞死?的現象呢?其中的業績對賭背後的無奈與心酸，大家了解哪些?
2015年9月19日淩晨，遊戲公司慕和網絡年僅36歲的CEO吳波，由於長期處於高強度工作狀態，猝然離世。
當時，該事件曾震驚遊戲圈，並引發遊戲圈健康問題的討論。藍港互動集團創始人王峰、熱酷CEO劉勇等人紛紛在微信朋友圈表達對吳波的懷念。
時至今日，吳波的離世，帶來了壹場索賠金額高達1.5億的仲裁案。
近日，A股上市公司鳳凰傳媒公告稱，由於之前收購的手遊公司慕和網絡2015年業績不達標，子公司鳳凰數媒已向上海國際經濟貿易仲裁委員會(上海國際仲裁中心)提起仲裁，對慕和網絡原股東等合計索賠1.5億元!涉案方還包括經緯中國這樣的知名投資機構。
兩三年前，A股市場曾掀起文化傳媒類資產的兼並重組熱潮，如今，?並購後遺癥?陸續爆發，首當其沖的是?業績對賭。盡管慕和網絡只是眾多對賭失敗中的壹個極端案例，但同樣提示了業績對賭背後無處不在的風險。
事實上，在上壹波文化傳媒類資產的並購潮背後，業績對賭完不成，導致公司回購、賠償的情況早已屢見不鮮。就連華誼兄弟、光線傳媒等影視龍頭公司，在並購中也難免遇到類似狀況。
那麽，為什麽影視文娛行業的並購重組，會頻頻出現對賭協議?對賭協議主要涉及哪些風險點?1.5億索賠案背後，是太多值得思考的話題。
創始人?過勞死?，公司業績壹落千丈
6月2日，A股上市公司鳳凰傳媒公告稱，子公司鳳凰數媒涉及2起仲裁事件。而這兩起仲裁的根源，要追溯到4年前鳳凰數媒收購的壹家名為慕和網絡的手遊公司，以及接踵而至的?過勞死?事件。
2013年8月，鳳凰傳媒曾宣布增資鳳凰數媒3.2億元，隨後鳳凰數媒宣布以3.1億買下慕和網絡64%股權，成為慕和網絡的控股股東，剩余36%為公司創始人之壹、CEO吳波所持有。鳳凰傳媒對此次收購可謂寄予厚望，認為是公司進軍遊戲領域、實現數字化發展戰略的重要舉措。
而當時的慕和網絡，正如日中天。公開資料顯示，慕和網絡成立於2009年，創立時從事頁遊業務，後來轉向手遊研發，並推出《掌上三國》《魔卡幻想》等許多為玩家們所熟悉的遊戲產品，同時公司也是Xbox live遊戲平臺在中國大陸地區的首家獲得手機遊戲發行權的企業。
跟其他許多並購重組壹樣，交易對方，同時也是慕和網絡股東的張嵥、周顥承諾：慕和網絡2013年至2015年經審計的凈利潤(扣除非經常性損益後的合並凈利潤)分別不低於4409萬元、5291萬元、6349萬元。
收購完成後的前兩年(2013年、2014年)，慕和網絡順利完成業績承諾，但是到了2015年，公司業績卻遭遇斷崖式下跌：當年扣非凈利潤虧損7117.27萬元，與承諾的數額相差高達1.35億元。
而慕和網絡的業績暴跌，主要源自壹起意外事件?創始人、CEO吳波的猝死。
吳波對慕和網絡的重要性不言而喻。大學畢業後，他就投入創業大潮，後來由於看好遊戲行業的前景，吳波於2010年與兩位合夥人決定投入遊戲產業。由於吳波總結了之前創業失敗的經驗，再加上過硬的技術，第壹款項目上線不到壹個禮拜，公司便得到了經緯創投壹筆1000萬元的融資。在吳波的操盤下，慕和網絡也從初期僅有20人團隊、壹款遊戲，短短幾年飛速發展成為400人團隊、40款遊戲、年營收額過億的大型遊戲公司。
吳波的突然去世，鳳凰數媒並未如約履行投資協議，後續2期的.認購款***計6208萬元至今仍未支付。
按照實際投入資金計算，鳳凰數媒對慕和網絡最終的持股比例只有51.2%，而不是之前宣稱的64%。
鳳凰數媒接連提起2起仲裁，討要1.5億補償金
由於慕和網絡2015年的業績與承諾的相差太大，鳳凰數媒將慕和網絡原股東張嵥、周顥，以及經緯中國，分別告上上海國際仲裁中心，並獲得受理。
具體來看，因為業績沒達標，鳳凰數媒要求張嵥、周顥應以現金方式向公司作出補償：[6349-(-7117.27)]?51.2%=6894.73萬元，以及自2015年初至今的利息299.92萬元。
不僅如此，由於鳳凰數媒在2015年度的資產損失中僅?商譽減值?壹項就達6206.97萬元，根據《增資協議》及《合同法》，張嵥、周顥應向鳳凰數媒賠償《增資協議》履行期間的損失4965.58萬元。另外，由於吳波去世導致境外賬戶中72.80萬美元無法收回(已計入所收購的資產範圍)，而鳳凰數媒在收購時已支付了對價，張嵥、周顥還應賠償公司損失37.28萬美元。
除了向2名原股東追償以外，由於經緯中國對前述業績補償條款出具了承諾函，鳳凰數媒還向經緯中國追償2248.33萬元。
兩起仲裁涉及金額相加，合計高達1.5億元。
壹般而言，即便收購標的沒有完成業績承諾，雙方都會低調處理，像鳳凰數媒這樣高調提起仲裁的，似乎並不多見。
6月5日，娛樂資本論聯系到鳳凰傳媒壹名人士，對於為什麽會去提起仲裁，其表示是因為?大家經過多次協商，沒法達成壹致，那就只有仲裁了?。
對於糾紛的起源，即慕和網絡2015年業績巨虧，該人士表示主要有2個原因：壹個是創始人吳波2015年突然去世，對公司有很大影響;另外手遊行業有壹定的波動性，慕和網絡2013年、2014年流水很高的遊戲，到了2015年周期已經開始走下坡路了。
?雖然吳波去世了，但是公司整個團隊還是比較穩定的。我們通過壹年多的時間把團隊穩住了，而且也給團隊壹些股權，做好激勵，現在看經營狀況也是在改善：2015年虧損7000多萬，2016年虧損2000多萬，今年看情況應該能夠扭虧。?該人士表示。
?對投資者來說，因對賭協議履行所引發的糾紛，基本上集中在出現了觸發股權/股份回購或業績貨幣補償的情況下，協議相對方拒絕履行或不完全履行而引發爭議進行訴訟或仲裁程序。鳳凰傳媒子公司收購慕和網絡案就是屬於業績補償的情形。?北京天馳君泰律師事務所合夥人鄭小強律師表示。
通常情況下，仲裁機構會關註該案件的3個方面：
第壹， 對賭協議及其各條款是否合法有效。本案要根據鳳凰傳媒子公司收購慕和網絡案對賭協議的具體約定而判定，基於此類復雜的協議基本都是在律師參與下簽訂的，應當不會無效;
第二， 對賭協議設定的行權條件是否已經實現。這要根據對賭協議的具體內容及申請方提供的相關證據進行論證;
第三， 根據約定和實際情況，應該承擔責任的主體和具體內容等。該案件中還涉及到經緯中國是否要承擔相應責任，需要結合《承諾函》的具體內容和案件事實進行判定。
連王中軍、王長田也曾看走眼，影視文娛行業並購對賭風險如何防範?
娛樂資本論註意到，文化傳媒行業內並購重組標的公司完不成業績對賭的案例，其實還有很多，其中有壹些已經觸發了當初並購中的?回購?條款。
1. 華誼兄弟
華誼兄弟2016年年報顯示，公司之前收購的5家公司中，有3家公司都沒有完成業績承諾。
其中，廣州銀漢2016年實現扣非凈利潤11789.33萬元，遠低於承諾的18565.11萬元。根據公司的說法，業績不達標有3個原因：廣州銀漢去年處於新舊遊戲項目的更叠期導致收入下降，移動遊戲行業競爭加劇，以及廣州銀漢為增強競爭優勢儲備項目，加大了研發投入。
另外2家是明星導演或演員持股的公司：張國立的浙江常升，去年實現稅後凈利潤2500.13萬元，遠遠低於承諾的業績(3779.50 萬元);馮紹峰、李晨、AB等明星持股的東陽浩瀚，去年實現凈利潤10141.52 萬元，低於承諾的10350 萬元。
根據華誼兄弟今年4月26日公告，由於廣州銀漢業績不達標，公司將以1元總價回購並註銷劉長菊、摩奇創意(北京)科技有限公司、深圳市騰訊計算機系統有限公司應補償股份1118.05萬股。
2. 光線傳媒
2014年6月，光線傳媒曾以2.08億元獲得廣州藍弧50.8%股權。不過，去年12月光線傳媒突然宣布以總價2.44億元，轉讓所持廣州藍弧全部股權。光線傳媒對此的解釋是，?提高公司資產流動性，優化公司的整體資源配置，提高資金使用效率，符合公司的投資策略及發展戰略?。
這次轉讓背後的原因很多，當中的壹個重要背景是，廣州藍弧的業績未達承諾。交易對方曾承諾，藍弧文化2014年至2016年扣非凈利潤分別不低於2600萬元、3380萬元、4160萬元。但是，2015年廣州藍弧凈利潤只有2490.3萬元，2016年前9個月更是只有33.3萬元。
3. 華聞傳媒
3年前，華聞傳媒收購的掌視億通、漫友文化，2016年，這兩家公司均未能完成業績承諾。其中掌視億通由於2014年至2016年3年累計的凈利潤達標，所以無需補償;但漫友文化去年虧損40萬，離承諾的4280.5萬元相差甚遠，應補償股份數為 500.64萬股。
4. 美盛文化
公司2014年收購的星夢工坊連續3年業績未達標，承諾2014年至2016年扣非凈利潤分別為200萬元、300萬元、400萬元，結果卻是年年虧損，凈利潤分別為-281.11萬元，-189.44萬元，-354.86萬元。
之前，美盛文化已收到星夢工坊公司股東黃勤、周中耘關於2014、2015年度業績承諾補償款***計970.55萬元，但2016年還需向公司補償754.86萬元。換言之，3年合計補償金額1725.41萬元。
5.萬家文化
公司2015年以12億的對價收購四川聯爾、天厚地德、翔運通達所持的翔通動漫100%股權。2016年，翔通動漫2016年扣非凈利潤僅12781.43萬元，相比承諾數相差近3000萬元。業績不達標的原因包括: 2016年5月新聞出版廣電總局頒布新規，未經其批準的移動遊戲不得上網出版運營;包括H5重度遊戲在內的手機遊戲研發費用均體現在2016年;最重要的客戶中國移動在2016年繼續推進戰略調整等。
根據萬家文化計算，四川聯爾、天厚地德需分別向萬家文化補償357.09萬股、343.08萬股，合計補償700.17萬股股份。但是，這兩家公司卻表示，由於涉及仲裁事項，其所持萬家文化股份已被法院凍結，暫時無法補償。值得壹提的是，該事件還引發上交所的關註。
對於影視行業並購對賭的失敗案例不斷湧現，北京天馳君泰律師事務所合夥人鄭小強律師認為，原因主要有以下3個：壹是，對賭協議行權標準的不切實際;二是，濫用對賭協議;三是，影視行業核心資產的無形、無價和主觀性強的特點，導致對賭風險更為不可控。
面對層出不窮的對賭失敗案例，影視文娛公司如何防範對賭相關風險?
鄭小強表示，首先，雙方要充分協商，制定可操作性強，符合雙方實際情況的行權標準。
其次，理性地分析影視企業發展的潛力和管理者的能力。充分認識公司的發展潛力和管理者能力，制定事先目標的可能方案並認真遵守，不要好高騖遠、盲目自信。
再次，出現不利情況時，雙方可通過調整對賭協議，使之具有與時俱進的可執行性。對雙方來說，對賭協議的成敗直接影響各方切身利益，可謂?榮辱與***?，因此在合作中壹旦發生不可預測的危機，雙方就要抱團取暖，切不可雪上加霜。
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